г. Ростов-на-Дону

14 марта 2023 года

Председатель Комиссии по защите профессиональных прав адвокатов Адвокатской палаты Ростовской области Хырхырьян М.А. рассмотрел поступившее в Адвокатскую палату Ростовской области обращение адвоката Сичкарь Н.А., в котором содержится просьба о даче разъяснений в порядке, предусмотренном ч. 4 ст. 4 Кодекса профессиональной этики адвоката (КПЭА).

Проведенной проверкой установлено следующее.

В производстве СО по г. Шахты СУ СК России по Ростовской области находится уголовное дело по обвинению Б. в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 297 УК РФ. Согласно информации, полученной от старшего следователя СО Домановой Ю.В., в ходе рассмотрения Октябрьским районным судом Ростовской области уголовного дела в отношении Б. по ч. 1 ст. 131, ч. 1 ст. 132 УК РФ последний в присутствии председательствующего судьи, секретаря судебного заседания, защитника, а также сотрудников конвоя допустил высказывания оскорбительного характера в адрес государственного обвинителя, в связи с чем в настоящее время возникла необходимость допроса в качестве свидетеля защитника Б. – адвоката Сичкарь Н.А.

Адвокат Сичкарь Н.А. просит дать разъяснения по вопросу возможности дачи ею показаний по уголовному делу, расследуемому в отношении Б. по ч. 1 ст. 297 УК РФ.

В соответствии с п. 2 ч. 3 ст. 56 УПК РФ не подлежит допросу в качестве свидетеля: адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого – об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, за исключением случаев, если о допросе в качестве свидетеля ходатайствует адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого с согласия и в интересах подозреваемого, обвиняемого. Согласно положениям Федерального закона № 63-ФЗ от 31.05.2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием (ч. 2 ст. 8).

Принятый в порядке, предусмотренном упомянутым Федеральным законом, Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, а также основания и порядок привлечения адвоката к ответственности (ч. 2 ст. 4).

Адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей (ч. 6 ст. 6 КПЭА).

С учетом приведенных правовых норм, с одной стороны, имеются законодательно закрепленные препятствия для вызова на допрос адвоката в качестве свидетеля по уголовному делу, расследуемому в отношении его доверителя, с другой стороны, у адвоката отсутствует право давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей.

В качестве исключения из общего правила, в соответствии с п. 2 ч. 3 ст. 56 УПК РФ допрос адвоката-защитника возможен лишь при соблюдении двух обязательных условий:

- инициатива доведения до адресата доказывания тех или иных сведений должна исходить от адвоката либо его подзащитного;

- для допроса адвоката в качестве свидетеля в затрагиваемом аспекте необходимо согласие как самого адвоката, так и его доверителя.

При отсутствии совокупности указанных условий вызов и допрос адвоката недопустим.

Необходимо также учитывать, что в силу требований ст. 5 КПЭА профессиональная независимость адвоката, а также убежденность доверителя в порядочности, честности и добросовестности адвоката являются необходимыми условиями доверия к нему (ч. 1). Адвокат должен избегать действий (бездействия), направленных к подрыву доверия (ч. 2). Злоупотребление доверием несовместимо со званием адвоката (ч. 3).

При таких обстоятельствах адвокату Сичкарь Н.А. необходимо направить в СО по г. Шахты СУ СК России по Ростовской области заявление, в котором изложить правовые и фактические основания, препятствующие ее допросу в качестве свидетеля.

В качестве необходимого отступления необходимо отметить, что в случае обращения Б. адвокату Сичкарь Н.А. следует воздержаться от принятия поручения на защиту по новому уголовному делу (ч. 1 ст. 297 УК РФ). В соответствии с абз. 2 пп. 2 п. 4 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он является по данному делу потерпевшим или свидетелем. Понятия «потерпевший» и «свидетель» в контексте данной нормы наделены не формально-процессуальным, а фактическим содержанием.

Свидетельский иммунитет адвоката не устраняет факта, что он обладает сведениями об обстоятельствах, входящих в предмет доказывания по уголовному делу, т.е. является очевидцем событий, рассматриваемых органом предварительного следствия в качестве криминальных.

В соответствии с основными принципами адвокатской деятельности, закрепленными КПЭА, «адвокаты при всех обстоятельствах должны сохранять честь и достоинство, присущие их профессии» (ст. 4), «честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально» исполнять свои обязанности (ст. 8). Эти принципы неизбежно нарушаются, если адвокат вступает в дело, будучи очевидцем предполагаемого преступления, совершенного его подзащитным.

Свои полномочия адвокат-защитник реализует главным образом в процессе доказывания по делу: собирая, представляя и оценивая доказательства, участвуя в допросах, очных ставках, иных следственных (процессуальных) действиях. В уголовном судопроизводстве для адвоката доказательства – единственный источник познания. Защищая обвиняемого, он формирует свое отношение к ним, доводит до адресата доказывания свои сомнения или убеждение в их допустимости, относимости и достоверности. Непосредственное знание очевидца события исключает для адвоката возможность честно, добросовестно и принципиально осуществлять защиту, отстаивать позицию обвиняемого, этому знанию противоречащую.