г. Ростов-на-Дону

30 декабря 2022 года

Комиссия по защите профессиональных прав адвокатов Адвокатской палаты Ростовской области (далее – Комиссия) в составе председателя Комиссии Хырхырьяна М.А. и члена Комиссии Матюхина Д.А. по поручению президента Адвокатской палаты Ростовской области Джелаухова Г.С. рассмотрела обращение адвоката Соломахина М.В., в котором он просит дать разъяснения о действиях адвоката-защитника, получившего от следователя уведомление о запланированных следственных действиях с участием доверителя в выходные дни.

Согласно обращению и представленным документам, 23.05.2022 г. адвокатом Соломахиным М.В. заключено соглашение об оказании юридической помощи И., уголовное дело в отношении которого находится в производстве ОРП на ТО ОП-5 СУ УМВД России по г. Ростову-на-Дону. Срок предварительного расследования по уголовному делу продлен до 26.02.2023 г. С 19 по 22 декабря 2022 года с участием И. произведен ряд следственных действий. 23.12.2022 г. адвокат Соломахин М.В. уведомлен следователем о необходимости явки 24.12.2022 г. (суббота) в 11.00 и 25.12.2022 г. (воскресенье) в 11.30 для проведения следственных и процессуальных действий с участием его подзащитного И. Уведомления следователя, направленные в адрес адвоката-защитника Соломахина М.В. о запланированных на 24 и 25 декабря 2022 года процессуальных действиях с участием обвиняемого И. не содержат какого-либо обоснования необходимости проведения процессуальных действий в выходные дни.    

Изучив представленные материалы, Комиссия приходит к следующему.

Адвокат при осуществлении профессиональной деятельности обязан честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполнять свои обязанности, активно защищать права, свободы и интересы доверителей всеми не запрещенными законодательством средствами; соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката (п.п. 1 и 4 ч. 1 ст. 7 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», п. 1 ст. 8 Кодекса профессиональной этики адвоката). За неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (ч. 2 ст. 7 названного Закона).

Участвуя в судопроизводстве, а также представляя интересы доверителя в органах государственной власти и органах местного самоуправления, адвокат должен соблюдать нормы соответствующего процессуального законодательства, проявлять уважение к суду и лицам, участвующим в деле, следить за соблюдением закона в отношении доверителя и в случае нарушений прав последнего ходатайствовать об их устранении (ст. 12 Кодекса профессиональной этики адвоката).

При невозможности по уважительным причинам прибыть в назначенное время для участия в судебном заседании или следственном действии, а также при намерении ходатайствовать о назначении другого времени для их проведения, адвокат должен при возможности заблаговременно уведомить об этом суд или следователя, а также сообщить об этом другим адвокатам, участвующим в процессе, и согласовать с ними время совершения процессуальных действий (ч. 1 ст. 14 Кодекса профессиональной этики адвоката).

Применительно к предмету обращения Комиссия отмечает, что особенности уголовного судопроизводства не во всех случаях позволяют совершать процессуальные действия исключительно в дни и часы, которые являются «рабочими» для основной части государственных учреждений: с понедельника по пятницу с 09.00 до 18.00. Преступление может быть совершено в любое время суток, равным образом задержание, допрос подозреваемого и иные неотложные следственные действия производятся по мере необходимости, а не в строго установленные дни и часы. Выбор даты и времени производства следственного действия может быть обусловлен необходимостью обеспечения явки потерпевшего/свидетеля; время проведения следственного эксперимента или проверки показаний на месте может быть связано с теми обстоятельствами, которые подлежат установлению (проверке) в ходе данного следственного действия и т.д.

Адвокаты не относятся к категории граждан, работающих по трудовому договору, они являются самозанятыми гражданами, осуществляющими профессиональную деятельность на свой страх и риск (Постановление Конституционного Суда РФ от 23.12.1999 г. № 18-П; Определения Конституционного Суда РФ от 06.06.2002 г. № 116-О, от 07.02.2003 г. № 65-О).

Вместе с тем Конституция РФ гарантирует каждому право на отдых, причем лишь «работающему по трудовому договору гарантируются установленные федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, оплачиваемый ежегодный отпуск» (ч. 5 ст. 37 Конституции РФ). Для государственных служащих, к числу которых относятся дознаватели, следователи, прокуроры и судьи и на которых распространяются положения Трудового кодекса РФ, законодателем с учетом особенностей их труда установлена система различных льгот и компенсаций. Адвокаты же сами планируют свою занятость, а компенсации за необходимость работы по конкретному делу в сложных условиях (в ночное время, в выходные и праздничные дни и проч.) могут быть оговорены в соглашении об оказании юридической помощи, заключаемом с доверителем.

При таких обстоятельствах Комиссия считает, что поскольку адвокат, как любой иной гражданин, имеет право на отдых, его явка по вызову должностного лица, в производстве которого находится уголовное дело, для участия в процессуальных действиях в выходной день является обязательной только в том случае, если должностное лицо убедительно обоснует необходимость проведения процессуальных действий в неотложном порядке.

В соответствии со статьей 31 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» осуществление функции защиты социальных и профессиональных прав адвокатов возложено на советы адвокатских палат субъектов Российской Федерации. Соответственно, именно советы адвокатских палат вправе регламентировать режим рабочего времени и отдыха адвоката, учитывая при этом публично-правовой характер адвокатской деятельности и специфику профессии адвоката.

В целях защиты социальных и профессиональных прав адвокатов, и руководствуясь статьей 31 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», 1 ноября 2010 года Советом Адвокатской палаты Ростовской области для адвокатов Адвокатской палаты Ростовской области установлена пятидневная рабочая неделя. Выходными днями являются суббота и воскресенье. Рабочим временем является период с 09.00 до 18.00. Явка адвоката по вызову должностного лица, в производстве которого находится уголовное дело, для участия в процессуальных действиях в ночное время или выходной (праздничный) день является обязательной только в том случае, если имеются законные основания для проведения процессуальных действий в неотложном порядке (Решение Совета Адвокатской палаты Ростовской области от 01.11.2010 г. «О рабочем времени членов АПРО»).

В качестве итоговых выводов Комиссия рекомендует адвокату Соломахину М.В. руководствоваться приведенным решением Совета Адвокатской палаты Ростовской области и исходить из необходимости явки по вызову следователя для участия в следственных (процессуальных) действиях в выходной день только в случае предоставления надлежащего обоснования причин проведения процессуальных действий в неотложном порядке. В случае неявки для участия в процессуальных действиях адвокату надлежит заблаговременно уведомить об этом следователя.

Председатель Комиссии М.А. Хырхырьян.